法学界的莫扎特论老年问题
《老年、社会、法律经济学》（Aging and Old Age）的作者，美国联邦第七巡回上诉法院首席法官波斯纳（Richard A. Posner），是五六年前仍难脱台湾传统法学教育影响的我身在芝加哥大学法学院一边贪心"苦恋"法律经济分析（economic analysis of law），一边和博士论文进度挣扎不已时，最为敬佩的老师之一。深夜或周末许多研究室仍然保持灯火不熄、多辩多产且高品质的学术表现、学生几乎随时可以从容走进教授研究室或直接发电子邮件要求解惑请益，原是安于苦寒的芝加哥大学法学院教授群之所以能在众多出色法学院中出类拔萃之处。波斯纳其人其事，则更见传奇色彩：我的指导教授雷席格（Lawrence Lessig）自担任波斯纳法官助理时期起便视波斯纳为可以接受无尽辩难的学术导师，曾经将波斯纳的学术写作能力和莫扎特写作音乐的天才相比拟，而经济学诺贝尔奖得主寇斯（Ronald Coase）则说波斯纳的写作出书速度远比寇斯自己的阅读速度来得快。究竟，波斯纳是怎样的一个法律人？波斯纳的法学论着又有哪些特色呢？无论我们如何解读以上这些形容词，大家惯称为波斯纳法官（Judge Posner）的他，从芝加哥法律经济分析学派的鲜明旗帜下一路走来，在繁重的司法和教学研究工作下，长期维持每隔两年左右便出版一本引人入胜的著作的记录不说，除了以经济分析角度阐释法律制度本质与运作的《法律经济分析》（Economic Analysis of Law）这本不断增补与再版的经典著作之外，涉足领域则广及法理学（例如今年刚出版的《法学理论的前沿》]，似乎便是集波斯纳法官对于当代法理学观察心得之大成）、司法体系研究、法律与文学、性与性别、基因科技等研究主题。浓浓的法律经济分析色彩到最近几年内含实用主义（pragmatism）取向的走向，的确是美国当代法学界最具原创性且多产的法学教授之一，这本以老年相关问题为讨论对象的著作，无非是波斯纳法官的法学论述触角延伸多样化的展现罢了。然而，这本书之所以具有可读性，不仅在于其为法律经济分析多开了一扇窗，更在于其所讨论的是人人均可关心、不应该有经济学上所谓进入障碍的"老年"问题。
就一般人的理解来说，经济分析无非以个人或者厂商的市场行为当作分析对象，法律经济分析则是在尝试理解这些市场行为后，进一步讨论规范与制度应该如何建构方属适当的问题。然而，波斯纳这本书的特色，却是在于针对个人的非市场性行为进行分析，说明经济学理论如何应用到老年问题的分析上，以及许多随着高龄者明显增多的人口结构浮现接踵而至的急迫议题，例如职场年龄歧视、社会安全制度、强制退休制度、年金制度、医疗资源分配、安乐死等等诸多与老年人相关的社会问题，可以透过怎样的一致化观点和工具进行更为理性而透彻的分析。
究诸实际，以经济分析解释个人的非市场性行为，绝非波斯纳法官之原创。波斯纳自己也不讳言1992年诺贝尔经济学奖得主、芝加哥大学经济学系教授贝克（Gary Becker）（同时也长期在法学院教授价格理论的课程）所发展出来的人力资本（human capital）模型，是全书的出发点。然而，人力资本模型原则上将人力资本视同于一般有形资本，将个人如何发挥其能力的取决因素，系诸投资报酬率，亦即投资成本越高或预期回收利益越低，个人投资意愿便越低的理论，显然无法真正说服波斯纳法官。波斯纳不认为老年人会仅仅因为投资回收期相对短暂，所以也就比较没有投资意愿可言，反而是认为老年人对于身后声名和子孙福利的考量，对于其投资意愿的维持有所帮助。当然，此种假设难免被讥为失之主观而不够严谨：毕竟，身后声名和子孙福利的考量，对于老年人而言是否如波斯纳所言般重要，不无可受质疑之处；再者，死后回收期的长短，更是难以客观测度，所以，除非波斯纳上述基本信念广受认同，否则不仅基本模型未臻严谨的阴影挥之不去，也难免导致赞成者与反对者对立无解的结果。
不过，即使如此，波斯纳所提出的"老化"此一过程所衍生出的经济效果不应该被忽视的看法，却有其值得注意之处。波斯纳认为，人的各种能力，有些固然随着年纪增长而减弱，但是某些能力却随着年龄的增加而提升，同时，正由于不同的工作对工作能力有不同的要求，所以波斯纳这个能力-年龄增减和工作所需能力两者间关系的模型，也就更见其价值和有趣之处。例如，波斯纳指出年龄虽然不可避免地会带来某些退化，但是法官所职司的审判工作，却是比较适合老年人的工作，其主要理由便在于法官审判经验的累积和写作能力，可以让年长法官的审理能力不至于快速衰退，得以继续维持卓越的判决水准。
既然是谈老化，自然无法回避掉年轻人和老年人究竟差别何在这个问题。针对这个问题，波斯纳首先提出心理学区分"固定智力"（crystallized intelligence）和"流动智力"（fluid intelligence）的观点，指出大多数经济学者在讨论社会老化问题时经常忽略了老年人和年轻人在认知、情绪、伦理等方面的差异，也忽略了上述两个要素在老年问题分析模型中可能扮演的角色。年轻人的流动智力较强，固定智力较弱，老年人则相反，波斯纳藉由这个原则，说明何以年轻人通常比较具有想象力，而老年人则以经验取胜的道理。此处饶富趣味的是，波斯纳自陈上述推论之源起，不是来自于任何经济学著作，而是亚里士多德在论及修辞学时所提到的跟年轻人该怎么辩论，跟老年人又该怎么辩论这段话，给了他灵感。再者，以单一个人来看，波斯纳所提出的"多重自我"（multiple selves）理论，则意在说明年轻和老年两者间的差异，以及一个理性决策者在不同的生命历程阶段，如何做成不同决策的问题。换言之，年龄增长这个因素对于理性决策者的成本效益考量，以及多重自我理论中时间移转造成自我改变此一因素，对于波斯纳来说，应该纳入分析高龄者行为的基本模式中，同时列为规范性论证与制度性设计的基础，才能脱离在意识形态漩涡中"空转"的窘境，有利于健全政策的形塑。当然，实现此一理想的重要前提之一，应该是"多重自我"的精确定义，否则在分析和解释上难免窒碍难行。
和芝加哥大学法学院不少教授的学术背景兼具广度和深度，因而蔚为跨领域研究风气的特色如出一辙者，波斯纳的知识领域相当广阔多样，同时也长期以跨领域研究为职志，不过，无可否认地，法律学家的背景，还是让波斯纳的论着充满浓浓的法律味。以本书内容为例，便相当详尽地针对不少专业性质甚浓的法律议题进行分析，例如医疗照护保险方案（Medicare）对于老人问题的处理模式、职场年龄歧视防制法（Age Discrimination in Employment Act，ADEA）、以及劳工退职给付保险法（Employment Retirement Income Security Act，ERISA）等，皆属之。但是，法律相关议题的讨论其实不尽然枯燥深奥而难解，在适当的分析模型下，法律议题的严肃讨论可以是生动活泼而引人入胜的。正如波斯纳所自道者，这本书不但以老人学（gerontology）研究社群为诉求对象，也以对非市场性经济行为有兴趣的读者，以及律师、法官和社会科学研究者等关心老年社会问题的读者为诉求对象，绝不失之于狭隘。更重要的是，身为波斯纳的读者，应该是幸运的：波斯纳的特色之一，同时也在于其所应用的经济学观念，通常不至于失之艰涩无味，而是尽量朝浅显易懂的方向应用这些经济学观念。以本书为例，波斯纳所应用的经济学观念，虽然时或出现超过其固有应用范畴或者赋予新意的表现，但是大致上都是从既有经济学领域中抽绎出来的原则，例如信息经济学（the economics of information）、医疗经济学（the economics of health）、法律经济学（the economics of law）和人力资本经济学（the economics of human capital）等，都是波斯纳在本书中尝试以深入浅出的方式，引领读者一窥堂奥的经济学观念，透过这些经济学观念针对老年问题的各种分析可能性娓娓道来，波斯纳的确是个能够为我们提供老年问题新理解的成功老师。
（本书大陆译本称为《衰老与老龄》，由周云翻译，将由中国政法大学出版社出版）
【写作年份】2002
【学科类别】法学理论->法理学
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