尺子
尺子——读《美国人手里的牛津大学法理学教鞭》后有感
记得《方与圆》一书的开篇是这样说的：为什么叫方与圆？就是想凡是都能有个方圆、定个规矩。那么究竟哪些是方，哪些是圆？人们为了分清它们，于是引入了一把尺子，把方与圆的事物划清界线、区分清楚。然而万事万物之中，除了方与圆之外，就没有三角形、长方形、椭圆形、扇形吗？难道在正义与非正义、法律规范与非法律规范之间就没有一个灰色地带吗？
这就是文章带给我们思考的一个问题。在很长一段时间里，西方法律界人士都达成了这样一个共识：有一个东西可以清楚地标明法律的身份，这个东西，就叫做“尺子”，也即“标准”。只要你有一把“尺子”（“标准”），要想知道一些规则或规范是不是法律家族的成员，用它量一下，划一下，就一清二楚了。那么究竟怎么比怎么划呢？原牛津大学法理学教授哈特认为，“认可规则”应该立为“尺子”。大凡国家议会颁布的、法院宣告的规则，也即白纸黑字规定了的东西，就是得到了国家、社会的“认可”，什么规则是法律家族的成员就一目了然了。这样的一个思维过程深深地烙进了洋人们的观念模式中，直到美国人德沃金的出现。
德沃金一出现，就连接不断地发表意在颠覆“尺子标准”话语的叙事出发点的论文。他认为用一个尺子标准规则去划定法律家族的范围，是不可能的事情。因为，在“命令”、“判决”、“规则”背后，有着一系列的“隐身”的法律原则、准则、精神、目的和政策之类的东西，它们在法律实践中，“该出手时就出手”，并且有时相互“压抑”，相互“斗争”。它们也是法律的一部分，用尺子标准来划定它们，必是徒劳无功的。让我们先来思考一下德沃金观点的合理性。如果法律能用一把尺子来划清界线的话，那还要法官来干什么呢？我们只要把各种法律法规和判案程序输入电脑，直接用电脑判案不久行了吗？
下面让我们来看看德沃金是怎样论证的。他首先拿出事例论据——“柏尔玛谋杀案”。这一百多年来仍轰动法律界的案子的详细情况，我想就不必多说了。众所周知，柏尔玛最终被彻底剥夺了继承权。纽约州法院认为，在以往的许多法院的判例和许多制定法里，可以挖掘出一个法律的原则：不能因过错而获得利益。
在分析纽约州法院思路时，作者运用了层层深入、递进分析的方法。最终得出了这样的结论：人们可以从法律明文规定背后隐藏着的一系列法理、原则、准则、精神等“背景根据”里，挖掘出一些平时表面上看不出的法律原则。也就是说，法官们用法律隐藏着的东西，运用他们的自由裁量权来判案。
这样一来，正如作者所说，一连串尴尬的问题就出现了：如果白纸黑字、明文规定的东西是法律，法律背后隐藏着的东西也是法律，那么何时用白纸黑字的来判案，何时用隐藏着的来判案呢？这个恐怕连立法者和司法者都说不清。那么可以说白纸黑字的是法律，隐藏着的就不是法律吗？也不行。作者运用了逻辑中的充要条件假言推理的否定后件就要否定前件式(p←→q)∧q→p来解决这个问题。1、古往今来，法院大多是运用白纸黑字的条文来判案，但运用隐藏的原则也有一定的市场。2、运用这两种手段判案，是没有实质性的区别，只有多少的量上的不同。3、既然两者没有实质性的区别，那么两者对于法院来说都是一码事。否认后者具有法律效力，也即否定前者。但谁敢不承认前者呢？所以，结论是显而易见的。这个推理虽然算不上天衣无缝，但起码能令人接受。
然而矛盾总是那样死死纠缠，毫无了期。作者又提出了这样一个问题。既然两者都证实了具有法律效力，那法官运用后者判案时，就不是自由裁量权，而是名正言顺的“依法办事”。“尺子标准”的叙事出发点就有不少矛盾了。诸如“不能因过错而获得利益”这些法律规则背后的原则，并不是能用尺子比一比、划一划就能发现的。问题是你这个法院能挖掘出这样一个原则，我那个法院又可以挖掘出那样一个互相矛盾的原则。“隐身”的原则总是相互“压抑”、“斗争”，谁能说出个确切的所以然呢？
所以，在法律社会实践中，经常没有办法用这么一个尺子标准去划定法律家族的范围。德沃金的颠覆，的确是一场真正的法理学革命。
在研读这篇文章的时候，我们应该得到什么启示呢？单单是冷眼旁观了一场法理学革命吗？还是认识了德沃金这样一个人，一件颠覆旧法理学学说的事吗？如果你是这样想的话，就大错特错了。
首先，文章使我认识到原来枯燥的法律论文是可以这样通俗易懂的。作者通篇运用了通俗的语言，形象的比喻，把一些较难理解的法律术语简单化、通俗化地表现出来，降低了读者，特别是初学者学习的难度。虽然本文比刘星老师的法律启蒙作《西窗法雨》明显深奥了些，但也并非深奥难懂，增加了初学者的兴趣。
其次，学会在生活中不断地发掘问题，培养创新意识。从“尺子标准”问题的发现，到“隐藏”法律原则是否属于法律家族，再到司法运作上的矛盾等，问题似乎没完没了，不断地解决，不断地重新出现。
再次，运用多种思维方式来分析问题、解决问题。若非作者运用了层层深入、递进分析的方法来论述纽约州法院的判决思路的，读者恐怕也没有“一目了然”的感觉。另外，作者还运用逻辑学构造出充要条件假言推理，使人读来心服口服。
最后，我想文章带给我们的最大启示是：世界是需要有个方圆，正如万事万物不能没有黑白之分那样，但作为未来法律工作者——学生的我们，必须要清楚：黑白之间有一个灰色地带。
<br【写作年份】2002【学科类别】未分类
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