[民事裁判书]（2000）江中法民终字第341号

鬼魂 · 发表于 2010-3-22 22:59:30

（2000）江中法民终字第341号
——广东省江门市中级人民法院(2001-2-12)

                              广东省江门市中级人民法院

民事判决书

（2000）江中法民终字第341号

上诉人（原审被告）：刘雄伟，男，一九六三年五月一日出生，住(略)房。

被上诉人（原审原告）：陈新，男，一九六三年八月六日出生，住(略)。

原审第三人：江门市伟伦染纺厂有限公司，住所地：江门市建设二路五十一号。

法定代表人刘雄伟，男，经理。

上诉人刘雄伟因合伙纠纷一案，不服蓬江区人民法院（2000）蓬经初字第62号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。

原审法院审理认为：原、被告合伙经营企业，未经工商登记注册，损害国家利益，所以，双方合伙经营行为无效。原合伙企业的债权债务依法应由原合伙出资人（即原、被告）按比例承担。由于原、被告合伙经营期间，对企业的财务管理不善，造成审计单位无法对企业的盈亏作出审计鉴定。原、被告经当庭核对帐册，已确认合伙企业的经营总收入为六十八万五千四百一十五元四角六分，本院予以认定。对争议的经营总支出二万一千九百零六元七角四分，应认定为合伙企业的经营支出。另外，四万二千七百一十一元九角五分成除厂长管理基金一万三千七百零八元三角，余下二万九千零三元六角五分，不应计入合股企业的经营总支出，所以，本院认定合伙企业的经营支出为四十三万四千二百五十七元一角八分，合伙企业的经利润为二十五万一千一百五十八元二角八分。由于合股企业没有债务，经营利润应由原、被告按出资比例分配。原、被告及第三人均已确认第三人欠合股企业的加工款及贷款共二十一万零九百九十九元四角六分，应由合伙人按比例分配，向第三人追偿。第三人认为原告。其借款，应与加工款相抵，而合伙企业为其加工后产品存在实测重量低于标出重量问题，但向未能提供足够的证据，本院均不采纳，被告认为原告在合伙经营期间私自出售产品无入帐，收入归为已有，但没有提供足够的证据，法院不予采纳。被告提出反诉，请求判令原告返还私售产品的收入一百一十三万八千四百二十元三角给合伙企业，但没有在本院规定的期限内缴交诉讼费，所以，其反诉应按自动撤诉处理。据此作出判决：一原告陈新与被告刘雄伟于一九九七年五月二十六日签订的《关于合股经营摇沙，打毛厂项目协议》无效。二、原告陈新与被告刘雄伟合伙经营的企业，合伙经营期间的利润收益是二十五万一千一百五十八元二角八分，原、被告按投资比例予以分配，（即原告占70％，为一十七万五千八百一十元七角九分，被告占30％，为七万五千三百四十七元四角八分）。三、上述利润包含合伙企业对第三人江门市伟伦染纺厂有限公司的债权二十一万零九百九十九元四角六分，该项债权由原告陈新与被告刘雄伟按投资比例分享，即原告占70％，为一十四万七千六百九十九元六角二分，被告占30％为六万三千二百九十九元八角三分，该项债权分别由原、被告另行向第三人追索。

宣判后，被告不服，上诉要求撤销原审法院判决，理由是原判没有审理因渗水造成重量不足的事实，也没有并案审理原告因打毛厂及加工费担保向第三人借款的事实。一审还忽视了厂长管理基金超出合同中规定的部分不能入帐及报销的事实，要求判决超出后七万一千七百一十二元六角不能入帐及报销。原告向第三人的借款二十五万一千一百五十八元二角八分应由原告返还给打毛厂作利润分成，余下的应另行与第三人协商还清或以其设备抵偿。被上诉人同意原审法院的判决。

经审理查明：上诉人与被上诉人于一九九七年八月开始合伙经营摇沙，打毛厂，同年九月二十六日，双方签订《关于合股经营摇沙、打毛厂项目协议》，协议约定上诉人与被上诉人合伙经营摇沙、打毛厂，投资总额为二十一万元，被上诉人以三台摇沙机，三十台打毛机及辅助设施出资，作价一十四万七千元，占投资总额70％，上诉人以四台摇沙机出资，作价六万三千元占投资总额30％，合股期限三年，合股企业对外不注册挂牌，以“伟伦染纺厂”的名义对外经营，由被上诉人担任厂长，负责工厂的经营管理，股东按出资比例分配收益，分担风险，协议签订后，双方均按协议约定投入了生产设备及辅助设施，在未经工商部门核准登记的情况下开展经营活动。合股企业的重要业务是为第三人加工产品，一九九八年二月，上诉人对合股企业的费用支出提出异议，并于三月份将出资的四台摇沙机拉走，合伙企业停止生产，上诉人与被上诉人就终止合伙关系问题未能达成一致的意见，被上诉人诉至法院，请求解决合伙纠纷。在一审诉讼法期间，第三人委托江门市计量所于一九九九年一月二十一日及三月二十四日对该公司仓库库存段染七彩等产品进行重量测试，证实库存四十五箱货物的实测重量均低于货物标出的重量，但计量单位在测试时未书面通知被上诉人到场，以明确所实测的是合伙企业加工的产品。

另查，上诉人与被上诉人在二审中确认合股企业在合伙期间的经营总收入为六十六万二千七百三十五元四角六分。第三人加工产品的加工费，经上诉人与被上诉人及第三人确认为六十三万二千七百三十四元四角六分，第三人已支付加工费四十四万四千四百一十五元给合伙企业，尚欠一十八万八千三百一十九元四角六分未予支付。对于合伙企业的经营总支出问题，双方确认合伙企业的经营总支出为四十二万零五百四十八元八角八分（即四十六万三千二百六十元八角三分减去四万二千七百一十一元九角五分，即为四十二万零五百四十八元八角八分）。合伙企业经营收入减除经营支出，利润收益为二十四万二千一百八十六元五角八分（包含第三人欠加工费一十八万八千三百一十九元四角六分。

又查，上诉人以被上诉人在出任合伙企业厂长期间，私自出售产品，收入归其私有为由，向原审法院提出反诉，请求判令被上诉人返还私售产品的收入一百一十三万八千四百二十元三角返还给合伙企业，但上诉人未能在法院规定的时间内缴付诉讼费。

本院认为，上诉人与被上诉人合伙经营企业，未经工商登记注册，违反国家法律规定，损害国家利益，所以双方合伙经营行为无效。合伙企业已停止经营活动，上诉人及被上诉人双方作为合伙资本而投入的设备及辅助设施，已处理完毕，原合伙企业的债权债务依法应由上诉人及被上诉人按出资比例承担，由于合伙企业财务管理不善，造成合伙企业盈亏无法审计，责任由双方当事人自负。据此，当事人在原审对帐的基础上经协商确认合伙企业经营总收入为六十六万二千七百三十五元四角六分，经营支出为四十二万零五百四十元八角八分，经营利润利益为二十四万二千一百八十六元五角八分（包含第三人欠加工费在内），本院予以认定。利润利益由上诉人及被上诉人按出资比例分配。第三人欠合伙企业加工款一十八万八千三百一十九元四角六分，应由合伙人按出资比例分享，另行向第三人追偿。第三人认为被上诉人在经营合伙企业期间曾向其借款二十八万一千一百元，欠加工费应与借款相抵，因第三人提出的被上诉人向其借款是另一法律关系，第三人应另行通过诉讼解决。至于第三人提出合伙企业为加工产品之实测重量低于标出重量问题，缺乏充分证据，不予采纳。上诉人在一审诉讼中提出的反诉，因没有依法缴交诉讼费，按自动撤诉处理正确。上诉人与被上诉人在二审期间对合伙债权重新确认，应予准许。依照《中华人民共和国民法诉讼法》第六十四条，第一百五十三条第一款第（三）项，《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条、第五十八条第一款第（五）项、《中华人民共和国合伙企业法》第三十二条第一款之规定，判决如下：

一、维持江门市蓬江区人民法院（2000）蓬经初字第62号民事判决的第一项，即原告陈新与被告刘雄伟于一九九七年九月二十六日签订的《关于合股经营摇纱，打毛厂项目协议》无效。

二、撤销江门市蓬江区人民法院（2000）蓬经初字第62号民事判决第二项，即原告陈新与被告刘雄伟合伙经营的企业，合伙经营期间的利润收益是二十五万一千一百五十八元二角八分，原、被告按投资比例予以分配，（即原告占70％，为一十七万五千八百一十元七角九分，被告占30％，为七万五千三百四十七元四角八分）；第三项，即上述利润收益包含合伙企业对第三人江门市伟伦染纺厂有限公司的债权二十一万零九百九十九元四角六分，该项债权由原告陈新与被告刘雄伟按投资比例分享，即原告占70％，为一十四万七千六百九十九元六角二分，被告占30％为六万三千二百九十九元八角三分，该项债权分别由原、被告另行向第三人追索。

三、被上诉人陈新与上诉人刘雄伟合伙经营的企业，合伙期间的利润收益是二十四万三千一百八十六元五角八分，（包含合伙企业对第三人江门市伟伦染纺厂有限公司的债权），双方按投资比例予以分配。即被上诉人占70％，为一十六万九千五百三十元六角，上诉人占30％，为七万二千六百五十五元九角七分。

四、合伙企业对第三人江门市伟伦染纺厂有限公司的债权一十八万八千三百一十九元四角六分，由上诉人刘雄伟与被上诉人陈新按投资比例分享，即上诉人占30％，为五万六千四百九十五元八角四分，被上诉人占70％，为一十三万一千八百二十三元六角二分，该项债权分别由上诉人与被上诉人另行向第三人江门市伟伦染纺厂有限公司追索。

本案一、二审诉讼费共一万一千五百元，由被上诉人负担八千零五十元；上诉人负担三千四百五十元。

本判决为终审判决。

审  判  长李  均  成

审  判  员赵  志  实

代理审判员曹  富  荣

二○○一年二月十二日

书  记  员段  国  华

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