《反垄断法》：没有牙齿的老虎?

　　争议焦点
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　　1.《反垄断法》于8月1日起正式实施，粗线条的法律框架颇受争议。
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+ r: v! L9 z  |$ j& s: i" r% ?' [3 S# N　　2.专家认为其国际意义大于国内意义，对行政垄断效力不大。
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　　有“经济宪法”之称的《反垄断法》于8月1日起正式实施，相对于西方国家用数十万字的相关法律文件以及无数个案例和指南作为反垄断执法的依据，中国的《反垄断法》仅仅只有8章57条，当初在制定草案时计划出台的40余个配套规则至今无一出台。


  U& J% N" l7 a! r. A　　从1994年起，《反垄断法》已酝酿筹备了14年之久，其粗线条的法律框架，让本身十分繁复的反垄断执行难以进行，有人甚至将此形容为“剑未出鞘已先断了半把”。


　　增加中国企业谈判筹码

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" Y  Q8 n0 }  ]* l7 k　　“我认为《反垄断法》的国际意义大于国内意义。” 7月30日，西南财经大学法学院教授、博士生导师吴越接受《法制周报》记者采访时说，从目前来看，中国制定《反垄断法》与国外相比，出发点是不完全相同的。在国外，垄断主要是由企业本身的原因造成的，传统的反垄断法有两个重要理论，即禁止滥用市场支配地位和控制企业合并。
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8 X4 e' S: q0 M; h　　“无论是国企还是民营企业，与国外大企业相比，平均规模都比较小，仍处于成长中，中国的垄断主要是行政垄断。”吴越表示，《反垄断法》具有重大国际意义最重要的一点在于，第四章第三十一条明确规定，对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营，涉及国家安全的，除依照本法规定进行经营者集中审查外，还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。“这是一个创新。”

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8 `& X4 D/ U+ `) Y/ u　　“这一点在国外的反垄断法中，虽然没有明确写出，但实际上却是这么做的。”吴越说。2005年，41名美国国会议员联名向美国总统布什递交了一封公开信，敦促布什政府“对中国海洋石油有限公司以185亿美元现金收购美国优尼科石油公司的要约进行严格审查”，以确认中海油对优尼科的收购是否会对美国的国家安全造成威胁，这一做法最终使轰动一时的中海油并购美国第九大石油公司优尼科计划夭折。


　　同样，2005年10月25日，徐工集团与美国投资公司凯雷集团签署“战略投资协议”，凯雷出资3.75亿美元，购买徐工集团全资子公司徐州工程机械有限公司85%的股权。三一重工总裁随即在个人博客a>上发出质疑：作为中国装备制造业的龙头企业，就这样要被外资控股了？


　　吴越认为，《反垄断法》实施以后，如果遇到这样的情况，中国方面也可以涉及国家安全为由作出反应。随着中国企业的成长与发展，它们与国外企业互相并购的活动将更加频繁，《反垄断法》的这一规定，增加了中国企业在谈判时的筹码，也使商务部在审查时留有余地。
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　　微软很可能成为首个被告
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, p0 H: }* b+ C　　有媒体报道称，目前世界500强在华企业中，很多都把内部最优秀的反垄断顾问调到中国来培训本地员工。其中，软件巨头微软（中国）的法务和公关团队已经进入“战备”状态。
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　　微软备受诟病的是捆绑销售，即利用Windows操作系统的市场地位，在其中捆绑互联网浏览软件和媒体播放器等其他软件。由于在操作系统市场一家独大，捆绑销售影响了用户的消费选择权，同时沉重打击了竞争企业。微软捆绑销售的经典案例是，曾用Window IE浏览器的方式，扼杀了浏览器先驱网景公司。
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　　互联网实验室董事长方兴东7月28日表示，微软有较大可能性成为首个中国《反垄断法》被告。方兴东曾在7月举办研讨会，以中国本土软件企业永中科技总经理曹参为代表的诸多业内人士呼吁政府将微软列为中国《反垄断法》的“第一被告”。


　　同时，被媒体列为最有可能成为“第一被告”的，还有一直被竞争对手AMD咬住滥用市场地位的罪名不放的英特尔，以及在中国无菌纸包装市场占有绝对优势地位的利乐。在韩国、日本、欧洲，甚至是美国本土，AMD都发起了对英特尔的反垄断调查；而利乐从1979年进入中国，到2003年其市场份额已经占到80%以上，屡屡被质疑滥用市场支配地位进行搭售等行为。

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　　对行政垄断效力不大
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　　值得注意的是，资料显示，向专家们咨询最多、对这部法律从制定到实施始终在关注的更多是跨国公司，几乎没有一家国有企业前来咨询。
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　　“事实上，垄断现象在国内是比较常见的，例如去出入境管理局办理护照，会要求你去指定的地方照相，还比如自来水公司要求购买指定的水表、电力局要求购买指定的电表，都是强行搭售。”吴越表示，其实最有危害性的垄断在于，一些地方政府通过红头文件的形式实行地方保护主义，例如某省为了扶持本地轿车，规定本省内只能使用这一种品牌，如果买其他品牌的轿车就要多收费用。

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4 @* p8 ?: f, m2 e　　“可惜《反垄断法》对此只有一些原则性的规定，没有制裁措施，就如‘没有牙齿的老虎’。”吴越说。
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8 L: D, J, W! t8 C　　对外经贸大学竞争法中心主任、反垄断法起草小组成员黄勇教授表示，尽管《反垄断法》中只是简单规定：“行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织滥用行政权力，实施排除、限制竞争行为的，由上级机关责令改正；反垄断执法机构可以向有关上级机关提出依法处理的建议”，但这一条也来之不易。有了这条规定，人们对于行政垄断行为将予以关注、争论、投诉和挑战。
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　　专家认为，《反垄断法》实施后，有助于民营资本逐步介入垄断行业，未来这些领域的定价也有望更加透明。

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9 s6 l0 I8 E' |6 [* C　　相关新闻
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　　反垄断民事案件由知识产权审判庭审理


4 s; [: E1 W& |& q　　为正确适用《反垄断法》，审理好与反垄断法相关的案件，最高人民法院日前发出通知，要求各级人民法院依法履行好审判职责，切实审理好各类反垄断案件。负责知识产权案件审判业务的审判庭，要切实审理好涉及滥用知识产权的反垄断民事案件以及其他各类反垄断民事案件。

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! Z6 W8 a0 B/ d  `  D　　据悉，为了配合《反垄断法》8月1日顺利施行，国家工商总局成立“反垄断与反不正当竞争执法局”，负责《反垄断法》实施的相关具体工作。