通奸的法律责任
万发与美玲结婚已十年，育有一子一女，家庭生活原本和乐幸福，但最近万发在外结识一风尘女子，竟在外金屋藏娇。某日，美玲委托征信社查知万发行踪，进而会同警察抓奸在床，美玲怒不可遏，坚持对两人提出告诉。请问刘律师a>：
一、何谓「通奸」？其犯罪之特别要件如何？
二、通奸及相奸之刑事责任如何？
三、通奸罪及相奸罪是否告诉乃论之罪？可否撤回告诉？
四、配偶与人通奸，可否对其提起自诉？
五、通奸的民事责任如何？
解 析
一、何谓「通奸」？其犯罪之特别要件如何？
所谓「通奸」，系指有配偶之人与与配偶以外之异性发生性行为。其犯罪之特别要件有二：
1.犯罪主体须为有配偶之人：所称「有配偶」，须其婚姻关系尚存续中而言，如未结婚或已离婚或一方已死亡者，均非有配偶之人。又如仅有事实上的同居关系，或结婚未具备仪式及二以上之形式要件，纵已依户籍法为结婚登记者，仍非犯罪之主体。
2.须有与人通奸的行为：所谓「通奸」，系指和奸而言，即双方同意奸淫。所谓「与人通奸」，系指与配偶以外之第三人通奸而言，且必须异性间的性行为，如在同性之间，仅能发生猥亵行为，不能论以本罪。至与配偶和奸之第三人，则为相奸者。
二、通奸及相奸之刑事责任如何？
有配偶而与人通奸者，触犯刑法第二百三十九条前段之通奸罪；与配偶和奸之第三人，触犯刑法第二百三十九条后段之相奸罪，两者均系侵害他人之法益，干扰正常之性生活秩序，足以破坏社会上的善良风俗，依法可处一年以下有期徒刑。
三、通奸罪及相奸罪是否告诉乃论之罪？可否撤回告诉？
刑法第二百三十九条之通奸罪及相奸罪，须告诉乃论（刑法第二百四十五条第一项），且非配偶不得告诉（刑事诉讼法第二百三十四条第二项），但如配偶事前纵容或事后宥恕，则不得告诉（刑法第二百四十五条第二项）。又告诉乃论之罪，应自得为告诉之人知悉犯人时起，于六个月内提出告诉（刑事诉讼法第二百三十七条）。再依告诉不可分原则（刑事诉讼法第二百三十九条），对配偶或第三者之一提出告诉，其效力及于另一共犯，例如夫与另一女子通奸，妻如仅对夫提出告诉，其告诉之效力及于该女子，如妻仅对该女子提出告诉，其告诉之效力及于夫。
又告诉乃论之罪，告诉人得于第一审言词辩论前，撤回告诉（刑事诉讼法第二百三十八条第一项），但刑法第二百三十九条之通奸罪及相奸罪，对于配偶撤回告诉者，其效力不及于相奸人（刑事诉讼法第二百三十九条但书），例如前例，妻提出告诉后，如果同情第三者，而想惩罚负心汉（夫），只对该第三者撤回告诉，其撤回之效力仍及于夫；但如妻提出告诉后，夫妻和好，妻只对夫撤回告诉，其撤回之效力并不及于该第三者，此时就只有该第三者独自面临刑事追诉，承担刑事责任，而造成此种婚外情，法律只处罚第三者之不公平现象，第三者所须付出之惨痛代价，足以为介入他人婚姻者之鉴。
四、配偶与人通奸，可否对其提起自诉？
有配偶之人而与人通奸，固应受道德上及法律上之责难，但夫妻对簿公堂，互相攻击，有违家庭秩序，显非所宜，故刑事诉讼法第三百二十一条规定，对于配偶，不得提起自诉。故同前案例，妻不得对夫提起自诉，依告诉不可分之原则，对于共犯之第三者，亦不得提起自诉，妻如欲追究其罪责，只得以告诉方式为之，如夫径行提起自诉，法院应谕知不 受理判决（刑事诉讼法第三百三十四条）。
五、通奸的民事责任如何？
通奸者与相奸者之民事责任如下：
1.构成共同侵权行为，应连带负损害赔偿责任：按婚姻系以夫妻之共同生活为目的，配偶应互相协力保持其共同生活之圆满安全及幸福，配偶之一方行为不诚实破坏共同生活之圆满安全及幸福者，即为违反婚姻契约之义务而侵害他方之权利，故通奸行为，系故意以背于善良风俗加损害于他人，构成共同侵权行为，依法对于配偶之他方应负连带损害赔偿责任。
2.构成不履行同居义务之正当事由：夫与他人通奸，违背夫妻互负之贞操义务，妻主张不履行同居义务，即有民法第一百零一条但书规定之正当理由，若夫提出履行同居义务之诉，妻得以有此正当理由而抗辩主张不负同居义务。
3.构成请求裁判离婚之事由：夫妻之一方与他人通奸者，依民法第一千零五十二条第二款之规定，他方得请求裁判离婚，并得依法请求财产上及非财产上的损害赔偿（民法第一千零五十六条）。如夫妻无过失之一方，因判决离婚而陷于生活困难者，他方纵无过失，亦得请求给与相当之赡养费（民法第一千零五十七条）。
参考法条
民 法
第一百八十四条
因故意或过失，不法侵害他人之权利者，负损害赔偿责任。故意以背于善良风俗之方法，加损害于他人者，亦同。
违反保护他人之法律者，推定其有过失。
第一百九十五条
不法侵害他人之身体、健康、名誉或自由者，被害人虽非财产上之损害，亦得请求赔偿相当之金额。其名誉被侵害者，并得请求为回复名誉之适当处分。
前项请求权，不得让与或继承。但以金额赔偿之请求权已依契约承诺，或已起诉者，不在此限。
第一千零五十二条
夫妻之一方，有下列情形之一者，他方得向法院请求离婚：
一、重婚者。
二、与人通奸者。
三、夫妻之一方受他方不堪同居之虐待者。
四、夫妻之一方对于他方之直系尊亲属为虐待，或受他方之直系尊亲属之虐待，致不堪为共同生活者。
五、夫妻之一方以恶意遗弃他方在继续状态中者。
六、夫妻之一方意图杀害他方者。
七、有不治之恶疾者。
八、有重大不治之精神病者。
九、生死不明已逾三年者。
十、被处三年以上徒刑或因犯不名誉之罪被处徒刑者。
有前项以外之重大事由，难以维持婚姻者，夫妻之一方得请求离婚。但其事由应由夫妻之一方负责者，仅他方得请求离婚。
第一千零五十六条
夫妻之一方，因判决离婚而受有损害者，得向有过失之他方，请求赔偿。
前项情形，虽非财产上之损害，受害人亦得请求赔偿相当之金额，但以受害人无过失者为限。
前项请求权，不得让与或继承，但已依契约承诺或已起诉者，不在此限。
第一千零五十七条
夫妻无过失之一方，因判决离婚而陷于生活困难者，他方纵无过失，亦应给与相当之赡养费。
刑 法
第二百三十九条
有配偶而与人通奸者，处一年以下有期徒刑，其相奸者，亦同。
第二百四十五条
第二百三十八条、第二百三十九条之罪及第二百四十条第二项之罪，须告诉乃论。
刑事诉讼法
第二百三十二条
犯罪之被害人，得为告诉。
第二百三十四条
刑法第二百三十条之妨害风化罪，非下列之人不得告诉：
一 本人之直系血亲尊亲属。
二 配偶或其直系血亲尊亲属。
刑法第二百三十九条之妨害婚姻及家庭罪，非配偶不得告诉。
刑法第二百四十条第二项之妨害婚姻及家庭罪，非配偶不得告诉。
刑法第二百九十八条之妨害自由罪，被略诱人之直系血亲、三亲等内之旁系血亲，二亲等内之姻亲或家长、家属亦得告诉。
刑法第三百十二条之妨害名誉及信用罪，已死者之配偶、直系血亲、三亲等内之旁系血亲、二亲等内之姻亲或家长、家属得为告诉。
第二百三十七条
告诉乃论之罪，其告诉应自得为告诉之人知悉犯人之时起，于六个月内为之。
得为告诉之人有数人，其一人迟误期间者，其效力不及于他人。
第二百三十八条
告诉乃论之罪，告诉人于第一审辩论终结前，得撤回其告诉。
撤回告诉之人，不得再行告诉。
第二百三十九条
告诉乃论之罪，对于共犯之一人告诉或撤回告诉者，其效力及于其他共犯。
但刑法第二百三十九条之罪，对于配偶撤回告诉者，其效力不及于相奸人。
第三百二十一条
对于直系尊亲属或配偶，不得提起自诉。
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