《外国法制史》中的大陆法系

guo1615739848 · 发表于 2012-8-11 19:26:54

一、法国法的历史沿革
（一）法国封建法律制度的形成和发展：法国封建时期的法律制度起始时间的标志，公元843年法兰克查理曼王国的分裂到1789年法国资产阶级大革命的爆发。大致经历了三个阶段：
1．公元9世纪到13世纪以习惯法为主时期。
2．公元13世纪到16世纪习惯法成文化时期。
3．公元16世纪到18世纪王室立法成为主要的法律渊源时期。
（二）资产阶级法律制度的建立：在拿破仑统治时期，法国制定了《民法典》、《商法典》、《刑法典》、《民事诉讼法典》和《刑事诉讼法典》五部重要的法典，再加上宪法，构成了法国的“六法”体系。
（三）现代法国法的发展：由于两次世界大战，为了应对国内阶级矛盾的紧急形势，缩小议会权力，加强行政权力，政府的委托立法议案在议会中占据优势。同时，于1919年4月和1927年7月，进行了两次选举制度的改革，对原来的法典进行某些修改和补充。判例作用有所提高。
二、德国法的历史沿革
（一）德国封建法律制度的形成与发展
1．德国原为法兰克王国的一部分，公元919年，东法兰克王国推举萨克森公爵为国王，开创了德意志王朝。
2．在整个封建时代，法律的分散性和法律渊源的多元化是德国法最基本的特点。
3．习惯法、地方法、教会法、罗马法以及帝国法令长期并存。
4．封建时代最著名的习惯法汇编是《萨克森法典》，大约编撰于1220年，其内容主要是关于民事、刑事问题的地方习惯法和诉讼规则，以及调整封建关系的采邑法。
5．封建时代后期出现了一部以帝国名义颁布的刑法典《加洛林纳法典》（1532年颁布），主要包括刑法和刑事诉讼法方面的内容。
（二）德意志帝国的建立与近代德国法律体系
1．1871年，普鲁士以“铁与血”的政策完成了统一德国的任务，建立了德意志帝国。
2．统一后的以原普鲁士邦国的法律制度为基础，建立了近代的法律体系。
3．德国革命带有不彻底性，封建专制主义没有受到根本批判，近代德国法律体系也带有很强的封建君主专制色彩。
4．德国具有“潘德克顿学派”的理论基础，德国法相对于19世纪大陆法系其他国家而言，结构更加严谨，逻辑更加严密，概念更加准确。“潘德克顿学派”的思想构成《德国民法典》的理论基础。
（三）魏玛共和国时期法律的发展
1．1919年，战败的德国进入魏玛共和国时期。
2．在沿用原有法律的同时，颁布了大量的“社会化”法律，如调整社会经济的法律和保障劳工利益的法律，使德国成为经济立法和劳工立法的先导。
（四）法西斯专政时期德国法的蜕变
1．1933年纳粹党头目希特勒出任总理，开始了法西斯独裁统治。
2．在宪政方面，颁布了《消除人民和国家痛苦法》，《保护德意志人民紧急条例》，《禁止组织新党法》，《德国改造法》等一系列法西斯法令，废除了资产阶级议会民主制和联邦制，维护希特勒个人独裁和纳粹一党专政
3．在民事法律方面，颁布了《卡特尔变更法》，《强制卡特尔法》等法令加强对垄断组织的扶持，颁布了《世袭农地法》，《德意志血统及名誉保护法》等单行法律，推行种族歧视和种族灭绝政策。
4．在刑事法律方面，原先法律中的民主原则被彻底抛弃，代之一种族主义和恐怖主义原则。
（五）第二次世界大战后德国法的变化
1．战后西德建立了德意志联邦共和国，恢复了魏玛共和国时期的法制，并根据1949年波恩基本法确立的和平民主原则，对原有的法律进行了修改，使其中的封建因素大为减轻。
2．两德统一后，基本上实行原西德的法律制度，但也根据新情况、新问题进行了若干修改。

二、宪法
（一）《人权与公民权利宣言》。法国革命开始后，国民议会便于1789年8月26日，经过激烈的争论，通过了著名的《人权与公民权利宣言》，第一次明确而系统地提出了资产阶级民主和法制的基本原则，是建立资产阶级统治的纲领性文件。
  《人权宣言》提出的民主法制原则主要有：
1．宣布人权是天赋的，是“神圣不可侵犯的”。
2．确立了“人民主权”、“权力分立”的资产阶级民主原则。
3．提出了资产阶级法制原则。
（二）几部有代表性的宪法：1791年宪法、1875年宪法、第二次世界大战后的两部宪法
1．1791年宪法：于1791年9月通过了第一部宪法，这部宪法以《人权宣言》为序言，正文由前言和8篇组成。其内容：
  （1）以孟德斯鸠的君主立宪和分权思想为指导，宣布法国为君主立宪国，实行三权分立。
  （2）确立资产阶级的各项权利。
  （3）把公民划分为“积极公民”和“消极公民”。
  （4）继续维护法国殖民统治。巩固了资产阶级革命的胜利果实，标志着资产阶级君主立宪制的正式确立。
2．1875年宪法。由《参议院组织法》、《政权组织法》和《国家政权机关相互关系法》三个宪法性文件组成。内容有：
  （1）宪法规定，议会是立法机关，由上院和下院都有立法权和行政监督权。
（2）宪法规定，总统是国家元首，由参、众两院联席会议选出，任期7年，连选连任。
（3）宪法规定法国实行内阁制。内阁是国家的最高管理机关。
（4）宪法还肯定了拿破仑一世创立的参事院是咨议机关同时又是法国最高行政院，是行政诉讼案件的终审法院。
3．战后宪法：1946年第四共和国宪法和1958年第五共和国宪法。1958年宪法经过4次修改一直实行到现在。
（三）日本宪法
1．“明治宪法”：1889年2月正式颁布，正式名称为《大日本帝国宪法》，后通称“明治宪法”，是一部带有明显封建性和军事性的宪法，其基本内容和特点：
（1）基于君主主权思想制定的一部“钦定”宪法。
（2）深受德国宪法的影响，有46个条文抄自普鲁士宪法，仅有三条是自己独创。
（3）带有“大纲目”性质，对一些问题没有作出明确规定。
（4）对公民自由权利的规定，不仅范围狭窄而且随时可以加以限制。
2．“和平宪法”：1946年11月颁布，特点有；
（1）天皇成为象征性国家元首。
（2）实行三权分立与责任内阁制。
（3）规定放弃战争原则，仅保留自卫权。
（4）扩大了公民的基本权利和自由。

三、民法
（一）《法国民法典》
1．制定：1804年3月21日，拿破仑正式颁布实施，定名《法国民法典》，又称《拿破仑法典》。
2．特点：
（1）它是一部典型的资产阶级早期的民法典。体现了“个人最大限度的自由、法律最小限度的干涉”这一立法精神。
（2）法典贯彻了资产阶级民法原则，具有鲜明的革命性和时代性。
（3）法典保留了若干旧的残余，在一定程度上维护了传统法律制度。
（4）法典在立法模式、结构和语言方面，也有特殊性。
3．基本原则：
（1）全体公民民事权利平等原则
（2）资本主义私有财产权无限制和不可侵犯的原则。
（3）契约自由的原则
（4）过失责任原则。
4．民法典的世界影响：《法国民法典》是资本主义社会第一部民法典，是大陆法系的核心和基础，对法国以及其他资本主义国家的民法产生深远影响。传播到美洲、非洲和亚洲广大地区。
（二）《德国民法典》
1．在德国民法典的制定过程中，法学家围绕着民法典的制定展开了激烈的争论，历史法学家派一度占据上风，其代表人物萨维尼反对匆忙制订民法典，其主要观点是：
（1）法律是民族精神的产物，每个民族都有其特有的法律制度。法律应该是被发现而不是被制定出来的。
（2）法律是分阶段发展的，最初是自然法或习惯法阶段，接着是学术法阶段，第三阶段才谈的上法典编纂。德国仍处于第二阶段，制定民法典为时尚早。
（3）法典这种法律形式本身存在局限性。
2．19世纪中后期，制定统一的民法典已是大势所趋。历史法学派内部又出现了日尔曼法学派（认为日尔曼习惯法是德意志民族精神的体现）和潘德克顿法学派（强调罗马法是德国历史上最重要的法律渊源）的争鸣。潘德克顿法学派按照罗马法《学说汇纂》阐发的民法“五编制”体例，为德国民法典所最终采用。
英国法学家梅特兰评价说：“从未有过如此丰富的一流智慧被投放到一次立法行为当中”。
3．民法典的制定：1874年，联邦议会成立了11人组成的法典编纂委员会，开始正式编纂民法典。委员会成员主要由法学家组成，历经13年于1888年完成民法典第一草案。1890年联邦会议又成立了新的法典编纂委员会，吸纳了经济界人士，在借鉴各方意见后，经过5年时间制定出第二草案。经过若干修改，于1896年7月1日通过，于1900年1月1日起正式施行。
4．民法典的主要内容与特点
（1）法典适应垄断资本主义经济发展需要，在贯彻资产阶级民法基本原则方面有所变化，首先，法典肯定了公民私有财产不受限制的原则；其次，法典肯定了资本主义“契约自由原则”，并直接保护资产阶级和容克贵族对雇佣劳动者的剥削；最后，法典在民事责任方面，也确认了“过失责任”原则。
（2）法典规定了法人制度。这是资产阶级民法史上第一部全面规定法人制度的民法典。
（3）法典保留了浓厚的封建残余。主要表现在：首先，以大量的篇幅对容克贵族的土地所有权以及基于土地私有而产生的其他权利，如地上权、地役权等加以特别保护；其次，在亲属方面保留有中世纪家长制残余。
（4）法典在立法技术上，逻辑体系严密、概念科学、用语准确。
5．民法典的世界影响：德国民法典的产生，使大陆法系划分为法国支系和德国支系。相对于法国而言，德国法也继受了罗马法，但很大程度上保留了较多固有的日尔曼法因素。

四、司法制度
（一）法国的司法制度
1．法院组织；在封建社会，法国已有独立的法院系统，即王室法院、领主法院和城市法院，后来设立了终审法院即巴黎高等法院及其所属的省高等法院。在诉讼程序上，先适用控告式诉讼，后采用纠问式诉讼。
2．民事诉讼制度：1806年《法国民事诉讼法》于1807年1月1日公布实施。法典共2篇1042条。法典的特点：
（1）实行诉讼自主原则。
（2）规定国家机关在某些情况下应干预诉讼。
（3）维护债权人的利益作了详细的规定。
（4）在立法技术上，该法典缺乏法国民法典那样的创造力和想象力。
3．1976年新民事诉讼法典正式生效。其基本特征：
（1）在其形成上，是对1806年法典不断修改的基础上成就的。
（2）在其结构上，是一般规定与特别规定、抽象与具体的双重结构体系。
（3）在其模式上，实行的是当事人主义，诉讼主导权在诉讼当事人。
（4）在其内容和制度上，有特色的如民事裁判结构多元化和程序多元化、诉权的制度化和具体化、事前程序与审理程序的分离、书证优先原则、审级的多元化、紧急审理程序的设置。
4．刑事诉讼制度：法典由总则和2篇组成，共643条，其特点：
（1）法典兼采纠问式与控告式的诉讼程序。
（2）确立了起诉、预审和审判职能分立的原则。
（3）关于审判管辖，是按照法定刑来划分法院的案件管辖的。
（4）法典的许多内容和制度来源于1670年的刑事诉讼法令。
1957年法国颁布了新的刑事诉讼法典，也即现行法典，分卷首和5卷，共802条。
（二）德国的司法制度
1．法院组织：首先德意志帝国建立后，于1877年1月27日颁布了《法院组织法》，确认了司法独立原则。其次，规定了审判权由独立的法院行使，审判只服从法律，法官实行终身制；再次，设置了由区法院、地方法院、高等法院和帝国法院构成的普通法院体系，帝国法院为全国最高司法审级。
2．民事诉讼制度与刑事诉讼制度：1877年2月1日颁布了民事诉讼法与刑事诉讼法。民事诉讼法共10编，1084条，刑事诉讼法共7编，474条。
五、大陆法系
（一）大陆法系又称民法法系、罗马法系、罗马—日尔曼法系，以1804年《法国民法典》和1900年的《德国民法典》为代表形成了两个支系。
（二）大陆法系的特点：
1．从法律渊源传统来看，大陆法系具有制定法的传统，制定法为其主要法律渊源，判例一般不被作为正式法律渊源（除行政案件外），对法院审判无拘束力。
2．从法典编撰传统看，大陆法系的一些基本法律一般采用系统的法典形式。
3．从法律结构传统来看，大陆法系法律的基本结构是在公法和私法的分类基础上建立的。
4．从运用法律的推理方法来看，大陆法系的法官通常采用的是演绎法。
5．从诉讼程序传统来看，大陆法系倾向于职权主义，法官在诉讼中起积极主动作用。

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