本帖最后由 溜达的猫 于 2012-3-7 13:52 编辑 ! |& ~3 f/ V3 p$ U% `. M# P
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物权法部分; s; D$ f. _ N; V8 @% V
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第二条 因物的归属和利用而产生的民事关系,适用本法。5 h, R' {& e; K4 q
本法所称物,包括不动产和动产。法律规定权利作为物权客体的,依照其规定。
. g5 O4 k4 p1 e5 c/ f0 K, Q$ M 本法所称物权,是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权。
$ h, k3 S6 q: L$ W' J8 J! r. q( [0 [" A, S7 o$ j9 t+ V
提示:本条反映的要点有
+ L Z5 v: d5 X- T( |3 ~% m1.客体范围
N) }* M1 D! x8 r! Z7 d# G2.所有权特征及类型& _& \1 q2 d! g/ I
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第五条 物权的种类和内容,由法律规定。. N, p2 y5 J z/ u# t. J
3 S& D! F4 k6 W2 x" i5 O, g, O提示:该条反映了 物权法定原则
( O: i: _2 L4 H* c& q$ l* U% M/ h& c2 k! u1 ]1 }# D4 Q) N. a
$ {' [4 x% ~2 m! t. F
第六条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭,应当依照法律规定登记。动产物权的设立和转让,应当依照法律规定交付。$ X# A! s6 o+ ~4 x- O
+ M) K% ?" `+ p
提示:
5 M$ _, J N& A# x! v }1.变更与转让的区别,前者是内容、客体价值等(如抵押物的变化)或期限的变化,后者是主体的变化。
& R, F6 T4 D- o. X/ Z2.该法条反映了 公示方式
' K. t" t2 v4 `! H. U; S/ c% F+ a3 d( C4 h
% ^9 [0 \) v6 R第九条 不动产物权的设立、变更、转让和消灭,经依法登记,发生效力;未经登记,不发生效力,但法律另有规定的除外。
' [! W( ~: ^: K8 w; Z+ a# { 依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。
9 J) S9 z" Z m提示:# ^$ Z9 w" |7 g* c2 h& a) R! l
除外情况 归纳有
. L0 X; o9 J0 O" c1 W9 ?1.依法属于国家所有的自然资源,所有权可以不登记。0 t' W, J) [8 S/ v) L, a1 O& _$ N
2.因人民法院、仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等,导致物权设立、变更、转让或者消灭的,自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力。
6 [8 J+ |1 i9 Y3.因继承或者受遗赠取得物权的,自继承或者受遗赠开始时发生效力。: J K6 d# L% i- E
4.因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的,自事实行为成就时发生效力。7 I3 R7 A9 @; i
2-4来自28、29、30条。其它我将陆续归纳。 E( L" g# A. M8 v+ z% h+ \
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第十五条 当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。; p0 f8 U) p6 A+ n; V+ w. H: M
i- `( I! O6 R5 o* o) v& s提示:3 H' j. `& y9 i
该条体现了合同行为与物权行为的区别。强调了合同的效力。也为“一物两卖”中前合同权利人可以获得卖方违约赔偿提供了法律依据。! T" A C K5 H
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2 v( a' D: n w0 k7 y第十七条 不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。不动产权属证书记载的事项,应当与不动产登记簿一致;记载不一致的,除有证据证明不动产登记簿确有错误外,以不动产登记簿为准。9 G# v' ]) U# Q2 C+ x0 x
提示:$ z) L1 e8 k: e1 \6 U4 ^+ J' |
证书与登记簿的区别。
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第二十条 当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。0 `% E6 o* ?5 _: \0 B2 s
预告登记后,债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的,预告登记失效。
. n' F8 t$ h/ G6 w( o提示:
$ z+ s6 w7 P& w: J预告登记对抗第三人的效力,及时效问题。2 |2 d1 Q' ^ b) U+ H* _9 @
失效情形:1是债权消灭,即买卖合同因各种原因被解除或消灭。
7 M! J8 Y- c) n, G2该起算点在业内有争议,认为该法条操作性不强,无法确定。建议在预告登记时就做出登记期限的约定。% O1 ~+ [& n5 ~! F5 v+ ~' D/ [
" K2 E5 p! _& t# {$ M
第二十三条 动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外- l9 n" \) }3 d& ], h
提示:同理于第九条: B' y- y9 P9 I' Q4 i. ^
s* s5 @- L. c/ m第二十四条 船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭,未经登记,不得对抗善意第三人。
# J3 f) e7 \0 w) q A提示:特殊动产(准不动产)采用的登记对抗要件主义。交付仍是所有权发生的标志,但交付后无法对抗善意、有偿、办理了登记的第三人。(详见专贴案例)
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& _% ?3 l. B% X" u8 ~第二十五条 动产物权设立和转让前,权利人已经依法占有该动产的,物权自法律行为生效时发生效力。
* t- Z3 [ b/ s; r提示:该条反映 简易交付. v1 Y1 k6 D! L
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4 K/ |" J6 x; Y/ b4 |1 m: U/ k. k* f8 q第二十六条 动产物权设立和转让前,第三人依法占有该动产的,负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。) _# P) u; @4 b' F
提示:该条反映 指示交付! q; m( c5 i2 m
) z# G' [, y" p, n3 V+ C& H
第二十七条 动产物权转让时,双方又约定由出让人继续占有该动产的,物权自该约定生效时发生效力。( s9 e3 o. F6 x4 i
提示:占有改定 法条中的占有属他主占有) J% @: _+ r; O4 g# {4 u
* R0 G+ Z4 c, l- N' r- i
第三十九条 所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利。
6 B- x1 R; o3 f5 Z; O6 l+ b% S! v提示:所有权的四大权能
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第四十二条 为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。
1 _/ ^) T# O! o4 { 征收集体所有的土地,应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用,安排被征地农民的社会保障费用,保障被征地农民的生活,维护被征地农民的合法权益。
5 M# x. h& w0 ~# A 征收单位、个人的房屋及其他不动产,应当依法给予拆迁补偿,维护被征收人的合法权益;征收个人住宅的,还应当保障被征收人的居住条件。& J+ C1 v# x* H5 V3 M6 y6 ]
提示:
6 i/ b+ T& I: K1.参考法律法规:土地管理法、国有土地上房屋征收与补偿条例
" F7 x! d$ X$ q6 z1 S2.区别于集体所有的土地,国有土地相应行为称为 提前收回
0 a* J: @4 R" Q6 s1 ]3.对公共利益的理解,详见 《国有土地上房屋征收与补偿条例》第8条( e, ^ t3 M, G
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_5 `3 _# T: t8 L第四十六条 矿藏、水流、海域属于国家所有。
V2 U( D3 O h; W4 }3 f提示:国家专有。
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4 X) F n; @; F/ @5 w% K/ ^7 O$ t第七十条 业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权,对专有部分以外的共有部分享有共有和共同管理的权利9 ~& s# j j% x8 w" T
提示:建筑物区分所有
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第七十二条 业主对建筑物专有部分以外的共有部分,享有权利,承担义务;不得以放弃权利不履行义务。
9 t1 f- V* X/ u9 y* @ 业主转让建筑物内的住宅、经营性用房,其对共有部分享有的共有和共同管理的权利一并转让。
/ K* j, p$ t2 m0 R提示:司法考试题曾涉及
1 G9 q0 G( x3 e& z4 Z" f第七十三条 建筑区划内的道路,属于业主共有,但属于城镇公共道路的除外。建筑区划内的绿地,属于业主共有,但属于城镇公共绿地或者明示属于个人的除外。建筑区划内的其他公共场所、公用设施和物业服务用房,属于业主共有。
8 L' r- L2 r3 e) `第七十四条 建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库应当首先满足业主的需要。
4 `8 l3 k& g) Z; P 建筑区划内,规划用于停放汽车的车位、车库的归属,由当事人通过出售、附赠或者出租等方式约定。
6 ~( e( S" b. i 占用业主共有的道路或者其他场地用于停放汽车的车位,属于业主共有
1 q- i, J$ d! l" r' Q z提示:共有的类型,车位的归属。7 a N2 p K0 N* R8 b/ n
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第七十六条 下列事项由业主共同决定:. h2 d M* g4 ~
(一)制定和修改业主大会议事规则;
x, o# I9 b" \ p4 z) x (二)制定和修改建筑物及其附属设施的管理规约;! M& n, n# N& M' u
(三)选举业主委员会或者更换业主委员会成员;
. Y" x# `9 U$ L3 W0 M! t5 x$ Q (四)选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人;' s$ Y) H; l; w- h I; Q7 ~
(五)筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金;* d, Q7 d6 b) D
(六)改建、重建建筑物及其附属设施;
+ D" ]2 y+ L8 F; m O* l (七)有关共有和共同管理权利的其他重大事项。
B: q) b L6 q) d% A- U 决定前款第五项和第六项规定的事项,应当经专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。决定前款其他事项,应当经专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主同意。
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8 w+ E5 Q8 n' m1 v$ ]5 G第八十四条 不动产的相邻权利人应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的原则,正确处理相邻关系。
: i7 d& R, c1 A& P" [. j提示:相邻关系的十六字方针。权利的限制与延伸。
5 y- g, R& b f! ?) s: u' M! q/ y' I t5 H
第九十七条 处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但共有人之间另有约定的除外。( u* L* R. s" ~% S. F5 j" x
. _' `6 N' S, ^7 ]提示:( p% g- z9 E& M7 N+ A- S" U/ z
1.按份共有人份额的2/3;全体共同共有人
3 n- }8 J* T' \3 c4 G# d2.勿与合伙企业法中相关处分问题混淆。8 F1 D [: o; y
! O/ h5 j6 C' V) k5 o九十八条 对共有物的管理费用以及其他负担,有约定的,按照约定;没有约定或者约定不明确的,按份共有人按照其份额负担,共同共有人共同负担。 y4 y1 q' E6 o
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提示:关于修缮等管理费用或税,按份共有人对外亦为按份责任。 |+ ~5 A* n4 A% n% u- t7 P
4 [: l0 s. C5 W, o4 Q第一百零二条 因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人,有权向其他共有人追偿。6 k6 n# u7 K- s: a
提示:债权债务的内部外部关系、注意和98条区分。8 q% h: V* y* B8 s' k
9 Z5 \, }; g# n1 K0 _第一百零三条 共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有,或者约定不明确的,除共有人具有家庭关系等外,视为按份共有。
! u" G; g4 U$ [5 t! ~: y' D) I5 G8 o4 t$ J% ^
提示:与民通意见88条相反。注意意见88条作废9 U: j" L1 I* t6 [6 g2 G
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第一百条 共有人可以协商确定分割方式。达不成协议,共有的不动产或者动产可以分割并且不会因分割减损价值的,应当对实物予以分割;难以分割或者因分割会减损价值的,应当对折价或者拍卖、变卖取得的价款予以分割。
r3 ~& U! M, H8 o, }$ B# D* S 共有人分割所得的不动产或者动产有瑕疵的,其他共有人应当分担损失。
7 V3 z1 q5 X7 d6 j! B2 v提示:分割方法。注意折价、变卖等形式的区别。
7 \) f+ E8 @7 ~
) m3 c$ ^7 C1 P S- y; z) r第一百零一条 按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。' W: A- m) v6 R$ R
提示:与承租人优先购买权的级别比较。6 s7 w7 X' E" k3 g) @% C2 g+ {2 Q
$ f& K& _! ~! V o) n0 m第一百零四条 按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额,没有约定或者约定不明确的,按照出资额确定;不能确定出资额的,视为等额享有。/ V" J6 M- K7 B$ k& q0 K4 E
1 e! ?0 G0 J! R! Q4 W1 J. T8 Z* Z) z提示:
* ]- K2 k# K% X1 s1.重点法条,注意确定的先后顺序。" \3 Q: ?2 r4 N: m9 S
2.勿与合伙企业中利润与债务的分配内容混淆。
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第一百零六条 无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权:
' k0 q; a9 K" f Q0 M (一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;
( V* ]& l% `/ V: B* p/ Q. L% S/ o3 V (二)以合理的价格转让;
g0 F# Y0 Q& p4 a (三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。
; ~ r* N4 G! \! r' S 受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的,原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。
/ A4 y6 S" D/ U+ q0 a 当事人善意取得其他物权的,参照前两款规定。
. {; G3 H9 V O1 r) T; |! i提示:重点法条。把握三大条件,两个对象(动产、不动产)' ~' B# \& | k, p+ T$ y
% S; i9 u0 t; |2 T
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第一百零七条 所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿。
% z5 K) ^1 v: r# z+ m4 O提示:; j- _$ R' x ~, j/ u6 w
1.所有权人根据事实情况,选择不同的解决方案。* w% v' H. g( O
2.注意返还原物请求权的时间限制。
: a5 R, L; C j1 v3.要求返还的权利+支付费用的义务(特定情况下)+追偿权(在可以找到无处分权人的情况下)
) {/ e5 J: i! Y2 k6 b7 @2 V
) i }$ t! x% {! j5 F第一百零九条 拾得遗失物,应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取,或者送交公安等有关部门。
& G$ W$ _/ @3 h# O8 F第一百一十一条 拾得人在遗失物送交有关部门前,有关部门在遗失物被领取前,应当妥善保管遗失物。因故意或者重大过失致使遗失物毁损、灭失的,应当承担民事责任。
) \. o: y$ g9 _( d" W民通意见94、拾得物灭失、毁损,拾得人没有故意的,不承担民事责任.
0 |# k" ]$ g4 o& h f" m注意:拾遗人的责任,此处物权法有调整。) X! U. Z0 v4 _/ n
; q \: W1 n3 ~: h " [ c$ `$ Z7 R0 f. y* k
第一百一十二条 权利人领取遗失物时,应当向拾得人或者有关部门支付保管遗失物等支出的必要费用。# d! U9 @( o( M
权利人悬赏寻找遗失物的,领取遗失物时应当按照承诺履行义务。0 a0 u+ R$ V E9 y
拾得人侵占遗失物的,无权请求保管遗失物等支出的费用,也无权请求权利人按照承诺履行义务。. h- d# H- u8 ^7 B; G! V4 d7 r+ d
第一百一十三条 遗失物自发布招领公告之日起六个月内无人认领的,归国家所有。: N. N9 |' T2 _
第一百一十四条 拾得漂流物、发现埋藏物或者隐藏物的,参照拾得遗失物的有关规定。文物保护法等法律另有规定的,依照其规定。
, E O, R, p. D/ v, ~4 p& {, @提示:" q s1 P( @2 e( L! E% p, S
三物的归属:先找所有权人、再考虑国家所有。
, [; E2 n; D$ y8 W4 g' O拾遗人的两个义务和两个权利。- K) x4 r* t8 A& I
" |7 D$ q: d( s
第一百一十六条 天然孳息,由所有权人取得;既有所有权人又有用益物权人的,由用益物权人取得。当事人另有约定的,按照约定。
B6 ^. x4 ^1 X7 n* I 法定孳息,当事人有约定的,按照约定取得;没有约定或者约定不明确的,按照交易习惯取得。
* @# U3 o g" U' Q' N9 {" Q2 T& H提示:
& b* b0 f" {% |* H, W' Y天然孳息从原物。% z8 t+ R- z d$ j# j, L
用益物权人优于所有权人。(如土地承包经营权人对果实的所有权)
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第一百一十七条 用益物权人对他人所有的不动产或者动产,依法享有占有、使用和收益的权利。
: K/ A* y# g: d0 t提示:客体为不动产或动产,但物权法中规定的四种用益物权均以土地为标的物,动产的规定是为法律的适用与解释留下余地。1 v* k" o$ i4 G7 W8 D9 l6 P
* y; X4 V7 ]! `4 {# ~
第一百二十三条 依法取得的探矿权、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权利受法律保护。
- @+ z" \( u+ h0 e V3 `) k8 p提示:准用益物权。适用特别法。- M1 h q, L1 b- M* s5 T
; u6 i$ M% A1 S( o% }$ n" k第一百二十七条 土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。. p' t, T. {$ G4 e
县级以上地方人民政府应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证、草原使用权证,并登记造册,确认土地承包经营权。+ x3 [$ E. a+ Q+ H2 e3 X
提示:不动产物权登记生效的例外之一。
' d" {* D+ j s$ `9 D$ K! z
( X/ C1 O; R# |2 f$ U: k第一百二十八条 土地承包经营权人依照农村土地承包法的规定,有权将土地承包经营权采取转包、互换、转让等方式流转。流转的期限不得超过承包期的剩余期限。未经依法批准,不得将承包地用于非农建设。
! m1 ^5 H3 a# H; W8 x9 d4 \; E提示:了解转让与转包的区别。注意期限与使用用途的限制。) D% B. `: Z8 y
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第一百二十九条 土地承包经营权人将土地承包经营权互换、转让,当事人要求登记的,应当向县级以上地方人民政府申请土地承包经营权变更登记;未经登记,不得对抗善意第三人。! g9 ~0 f; M8 W2 H9 B; R
提示:如甲将承包权转让乙但未登记,后转让不知情丙且登记承包权,发生纠纷,乙无法对抗丙的承包权。+ o; W2 W I; \
司法考试题
1 z9 I3 g z7 w# @2010-55.关于土地承包经营权的设立,下列哪些表述是正确的?
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" I# B8 p, \: y5 Z, e A.自土地承包经营合同成立时设立 B.自土地承包经营权合同生效时设立 C.县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证 D.县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册,未经登记造册的,不得对抗善意第三人
- L0 `6 |+ N% G& E0 s" q5 z( ?第一百三十七条 设立建设用地使用权,可以采取出让或者划拨等方式。) P* _' ~, h3 ^' n: x r
工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的,应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让。
, V4 y, z+ p/ W' g( c4 B. {8 B 严格限制以划拨方式设立建设用地使用权。采取划拨方式的,应当遵守法律、行政法规关于土地用途的规定。' n# L m/ N q% C
提示:区分出让、划拨、转让。出让形式中应当采用公开竞价的情形。! t9 ]2 _: F3 J6 ~5 E, Y; ?
. Z8 P ]6 J6 x3 v$ X& a' K第一百三十九条 设立建设用地使用权的,应当向登记机构申请建设用地使用权登记。建设用地使用权自登记时设立。登记机构应当向建设用地使用权人发放建设用地使用权证书。
5 d% d5 X* J7 l提示:不动产物权产生的登记要件主义、5 K# F9 Y- y, _) c; E
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第一百四十三条 建设用地使用权人有权将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押,但法律另有规定的除外。
" B+ R; N/ F$ D8 U3 T9 H3 ?第一百四十四条 建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵押的,当事人应当采取书面形式订立相应的合同。使用期限由当事人约定,但不得超过建设用地使用权的剩余期限。
6 @' I" S% D8 w, m第一百四十五条 建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的,应当向登记机构申请变更登记。2 m8 T" s( v- z8 a; e; u( G, R/ B
提示:使用权人的权利处分。
/ N6 f# p2 O. O6 }! q0 }
" r/ G/ o+ K4 n第一百四十六条 建设用地使用权转让、互换、出资或者赠与的,附着于该土地上的建筑物、构筑物及其附属设施一并处分。
2 m0 R' v1 s6 W第一百四十七条 建筑物、构筑物及其附属设施转让、互换、出资或者赠与的,该建筑物、构筑物及其附属设施占用范围内的建设用地使用权一并处分。+ @+ t# I; \: F$ X
3 N& \8 q$ J8 c. A4 y0 [+ D提示:地房一致关系,地随房走、房随地走。
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, N5 ]+ b0 a1 ^& Q& @第一百四十八条 建设用地使用权期间届满前,因公共利益需要提前收回该土地的,应当依照本法第四十二条的规定对该土地上的房屋及其他不动产给予补偿,并退还相应的出让金。
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3 z& X4 q9 e' f$ P$ {7 |* h提示:提前收回(国有土地)与征收土地(集体所有土地)的区别。征收房屋的补偿。公共利益的理解。9 |) ^/ m% O: R x; U/ ^
7 K# L1 w8 ^" e# L4 q) M! F, x
第一百四十九条 住宅建设用地使用权期间届满的,自动续期。
9 @ f$ Y0 d0 x 非住宅建设用地使用权期间届满后的续期,依照法律规定办理。该土地上的房屋及其他不动产的归属,有约定的,按照约定;没有约定或者约定不明确的,依照法律、行政法规的规定办理。5 R5 K) L% ]+ |$ m
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3 f% L5 {' Q, e5 v4 V第一百五十六条 地役权人有权按照合同约定,利用他人的不动产,以提高自己的不动产的效益。) ?4 s4 ~2 @; w: \
前款所称他人的不动产为供役地,自己的不动产为需役地。8 ?, m$ P. y: Y( |4 ?" g
提示:地役权与相邻权的区别。源于约定。4 z, S* e2 t4 b
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第一百五十八条 地役权自地役权合同生效时设立。当事人要求登记的,可以向登记机构申请地役权登记;未经登记,不得对抗善意第三人。8 P' |$ x9 o7 e& p( Y6 V, V0 k, T& t
提示:地役权设立时间。(不动产物权产生的例外)。登记对抗要件。
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第一百七十条 担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,依法享有就担保财产优先受偿的权利,但法律另有规定的除外。
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第一百七十二条 设立担保物权,应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。担保合同是主债权债务合同的从合同。主债权债务合同无效,担保合同无效,但法律另有规定的除外。$ k: K, E& ^5 r5 v& d$ u8 H- K5 ~
担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
' f( h! D. y" B提示:担保物权的从属性。
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第一百七十四条 担保期间,担保财产毁损、灭失或者被征收等,担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的,也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等2 ~* Y$ p0 f3 @% m1 n, s9 i
提示:各种补偿金的物上代位性。债务未届满期间可提存。6 _+ J- b/ m* x3 J$ Y
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第一百七十九条 为担保债务的履行,债务人或者第三人不转移财产的占有,将该财产抵押给债权人的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就该财产优先受偿。
3 ~, K$ y+ c* _3 _% f. H5 K: L* T' c 前款规定的债务人或者第三人为抵押人,债权人为抵押权人,提供担保的财产为抵押财产。
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提示:抵押权的不转移占有特点。$ ~+ V: W& j, P' T, b; p2 N1 Y r1 u; g
6 L d, n. O/ f0 n5 g I! K第一百八十条 债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:
% _: X' _" |& I. ?+ ?3 C (一)建筑物和其他土地附着物;
5 |" }( {$ ~6 W& ?0 l1 g" | (二)建设用地使用权;6 J0 [: b Y# M" P, A0 h
(三)以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;
6 {( `' ^; F1 j8 b9 F% ^ (四)生产设备、原材料、半成品、产品;
2 |) O2 @: V+ t4 l! h, e3 t (五)正在建造的建筑物、船舶、航空器; K! s0 \7 H. a6 t$ _% M
(六)交通运输工具;
9 W1 X- M- b9 g& z8 p (七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。
1 k7 K3 X" \. o$ Y( U( Y 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。
+ E. f! s) K6 @' F* T提示:抵押权客体范围。; B1 A9 |3 g& p7 L3 b
第一百八十一条 经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。. t1 p* {! S: z
提示:浮动抵押概况了解。/ j9 V. ?( V1 g9 v
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第一百八十二条 以建筑物抵押的,该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物一并抵押。# r F5 U) w% |2 N& Y+ |/ I
抵押人未依照前款规定一并抵押的,未抵押的财产视为一并抵押。; j* d) v3 Z* k, r! r
提示:地房关系。
1 c+ \7 o' w' @第一百八十三条 乡镇、村企业的建设用地使用权不得单独抵押。以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。
1 I0 Q, K) O. B# F3 N/ p5 Q提示:农村允许抵押的不动产客体之一。
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第一百八十四条 下列财产不得抵押:- x! H f* y" A( V" R
(一)土地所有权;$ F5 a- W8 D- |) L+ S# W V: \, J
(二)耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权,但法律规定可以抵押的除外;3 h' `% L0 m2 `6 L1 |& {: T
(三)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施; x, {7 r4 `4 _, j
(四)所有权、使用权不明或者有争议的财产;
+ A- A5 ]' Z' j+ Y; R (五)依法被查封、扣押、监管的财产;
2 ?# Y; N# h' S" k1 G (六)法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。5 ~3 ^ l* g$ M/ S2 L
提示:第(二)项配合180条第(三)项(荒地抵押)
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1 w* M, }& U$ @* H) | ^第一百八十六条 抵押权人在债务履行期届满前,不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。
1 M c4 m4 f' u3 v/ @提示:流质之禁止。3 j9 Y2 y. H: L" {9 L
第一百八十七条 以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。
$ N; B/ n" J6 P* b% ?8 T/ d提示:房与地,抵押权采取登记生效要件。6 A t* N8 P) w' ~4 H$ @- ^
/ n% Z, {/ r3 `( E* N: w第一百八十八条 以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。
+ B. G. t0 G4 T* J: E$ c提示:企业财产、交通运输工具,抵押权采取登记对抗要件。# y& v* j% i/ f H! r) C2 |
第一百八十九条 企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的,应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。3 o: S& O- z! z/ U& @6 i
依照本法第一百八十一条规定抵押的,不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。$ | s/ [1 ^3 q4 f5 F; h) C
提示:浮动抵押权的登记对抗制。第二款很重要,即使登记,也不能对抗善意取得的买受人。
; V- e. M7 ?- ?. q2 ^$ Z; B司法考试题 2010-56.某农村养殖户为扩大规模向银行借款,欲以其财产设立浮动抵押。对此,下列哪些表述是正确的? A.该养殖户可将存栏的养殖物作为抵押财产 B.抵押登记机关为抵押财产所在地的工商部门 C.抵押登记可对抗任何善意第三人 D.如借款到期未还,抵押财产自借款到期时确定
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& }& W: E: o5 B! r第一百九十条 订立抵押合同前抵押财产已出租的,原租赁关系不受该抵押权的影响。抵押权设立后抵押财产出租的,该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。) a: l- C# r5 u0 |0 A' c
第一百九十一条 抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。
& R& v0 u }) V6 ^# M. y( m 抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。
4 Q# l) p1 ^4 E8 d/ j6 ~( l提示:抵押物的转让,一个同意,两个提,一个代。本条为重点法条。注意善意取得的运用。9 G) f/ w0 J' P9 l
第一百九十三条 抵押人的行为足以使抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为。抵押财产价值减少的,抵押权人有权要求恢复抵押财产的价值,或者提供与减少的价值相应的担保。抵押人不恢复抵押财产的价值也不提供担保的,抵押权人有权要求债务人提前清偿债务。
5 |) \0 G& d) a3 l- T* q/ ]6 t提示:抵押物的保全,注意此条的前提,是抵押人有过错。" H9 Q5 y% J- v+ s) m
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第一百九十五条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的,其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。+ \9 w, e$ v' V8 N- T
抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的,抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。
1 L8 L |' T6 ?0 p8 c1 r- \2 I 抵押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。9 N2 }1 }# l& i% f' ~
提示:优先受偿权的实现时间;三种方式均需协议,法院公力救济。折价与变卖的价格要求。
8 B$ p2 r( F% f- x5 T- Y) c第一百九十七条 债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,致使抵押财产被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息,但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。
2 w4 o/ m6 ^) w7 y: L Q$ ^ 前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。9 _4 h1 O. i& b. F0 ^
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第一百九十八条 抵押财产折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。
5 M7 A' l: m5 L# a. O提示:不足的部分属于普通债权$ T) Y, P3 ^) N1 p3 l) z
第一百九十九条 同一财产向两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿:
, h3 X% b" u6 W8 k+ ] (一)抵押权已登记的,按照登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿;0 s, _: T8 u# t+ p& B2 f& c
(二)抵押权已登记的先于未登记的受偿;: w+ o D/ g# f' M. A q1 M
(三)抵押权未登记的,按照债权比例清偿。$ _) Q. U' m* E8 o
提示:登记先后以日为标准。本条为重点。& p5 v+ t+ I: p7 A8 g, l
第二百零二条 抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。
! I7 w5 ~2 n. O- V1 P) w提示:抵押权是有期间限制的。9 \# N9 r9 D7 R. @
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$ M" J! |: V3 k& W第二百零八条 为担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,债权人有权就该动产优先受偿。
/ I% P+ Q: h% G' ~5 m 前款规定的债务人或者第三人为出质人,债权人为质权人,交付的动产为质押财产。" g* K" ]7 Y$ C/ i
第二百一十一条 质权人在债务履行期届满前,不得与出质人约定债务人不履行到期债务时质押财产归债权人所有。
2 e; A0 o- p4 g6 {. M+ @& Z提示:流质之禁止。+ s; f8 S" b+ K9 _% G
第二百一十二条 质权自出质人交付质押财产时设立。
' [$ _0 u9 N1 ^* |0 |! |# F提示:重要法条。
& s- A; t: P# @" p( m3 _# H; F第二百一十四条 质权人在质权存续期间,未经出质人同意,擅自使用、处分质押财产,给出质人造成损害的,应当承担赔偿责任。( Q- h. C9 ]$ w3 @' }, v7 U
第二百一十六条 因不能归责于质权人的事由可能使质押财产毁损或者价值明显减少,足以危害质权人权利的,质权人有权要求出质人提供相应的担保;出质人不提供的,质权人可以拍卖、变卖质押财产,并与出质人通过协议将拍卖、变卖所得的价款提前清偿债务或者提存。
* t! A- c9 i6 O8 t提示:质权的保全。
3 O7 J/ v: x6 X- t第二百一十九条 债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的,质权人应当返还质押财产。 {' ?7 z/ T5 d( T
债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,质权人可以与出质人协议以质押财产折价,也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。2 o5 w3 L5 I& w& K8 C" {
质押财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。* e1 t! F" k& L5 T
提示:注意与抵押权实现的不同。
H: Q/ E9 a+ _! j$ k( d第二百二十四条 以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的,当事人应当订立书面合同。质权自权利凭证交付质权人时设立;没有权利凭证的,质权自有关部门办理出质登记时设立。
; a% `& [. R) X/ ~第二百二十六条 以基金份额、股权出质的,当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的,质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立;以其他股权出质的,质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。2 \* Y0 ~$ F( d) W; F' d: R
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第二百二十七条 以注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权出质的,当事人应当订立书面合同。质权自有关主管部门办理出质登记时设立。; \/ g' ~1 D7 k. p: C% n
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第二百二十八条 以应收账款出质的,当事人应当订立书面合同。质权自信贷征信机构办理出质登记时设立。+ a) A! @. [- G+ d
提示:权利质押有交付、登记生效两种情况。2 A# F3 Y0 q6 t [
第二百三十条 债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产,并有权就该动产优先受偿。
2 s8 L% d$ @2 K) s& a5 q 前款规定的债权人为留置权人,占有的动产为留置财产。
, G3 b" q3 O: r* S提示:三种合同(运输、保管、加工承揽)
7 n3 b( T6 y( R u/ h) }第二百三十一条 债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。
% k$ J& k& S* I$ b% Q$ V提示:牵连性。注意但书。 ]+ v1 x ^; _# @+ `
第二百三十二条 法律规定或者当事人约定不得留置的动产,不得留置。: ?6 c* @1 F B4 q9 N
第二百三十六条 留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期间;没有约定或者约定不明确的,留置权人应当给债务人两个月以上履行债务的期间,但鲜活易腐等不易保管的动产除外。债务人逾期未履行的,留置权人可以与债务人协议以留置财产折价,也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。
3 d! V& \8 m! L* A 留置财产折价或者变卖的,应当参照市场价格。. [* s) E7 ]/ U. O# m
提示:留置期间(约定,法定,两个月以上),注意实现时间与抵押权质权的区别。2 S0 C# W( [+ k5 z, Y
第二百三十九条 同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。
; l5 H& D+ R8 k提示:留置权的优先。
) F! R, \ q/ Y: `; M- D- f(补充: # h8 {+ S" e1 c R5 ]
担保法解释第七十九条 同一财产法定登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿。3 ^% L( _( n5 n& _$ p
同一财产抵押权与留置权并存时,留置权人优先于抵押权人受偿。优先于抵押权人受偿。)4 |/ S# Y6 t" Y1 A1 M4 u9 m
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